меня уволили по ст.81 п.1 (ликвидация) в период нахождения отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет. Кассационный суд поддержал решение 1-го суда о незаконности увольнения, и вернул дело в суд 1-й инстанции в части взыскания пособия, кассационную жалобу подавал работодатель с просьбой отменить решение о восстановлении и принять к зачету сумму выплаченного при увольнении выходного пособия. В исковом заявлении я просила выплатить пособие до 1,5 лет с момента увольнения до момента восстановления. Можно ли на данном этапе просить о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула и будет ли в этом случае выплачиваться пособие? Можно ли просить об индексации среднего заработка если в период моего декретного отпуска на предприятии были увеличены оклады? Если просить о взыскании среднего заработка это будет увеличение или изменение исковых требований?
На ваш вопрос отвечает:
Специализированное юридическое бюро по трудовому праву "ТРУДОВОЙ КОНСАЛТИНГ"
Поскольку дело вернули в суд первой инстанции на новое рассмотрение, Вы вправе изменить исковые требования, т.е. потребовать взыскания не пособия, а среднего заработка. Однако судебная практика идет по тому пути, что уволенная в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком женщина, не может требовать среднего заработка за период вынужденного прогула, приходящийся на время отпуска. То время вынужденного прогула, которое выходит за пределы отпуска по уходу за ребенком может быть оплачено в размере среднего заработка. При определении продолжительности Вашего отпуска суд должен исследовать ваше заявление о предоставлении отпуска по уходу за ребенком и приказ о предоставлении такого отпуска. Эти документы могут быть истребованы судом у работодателя, в том числе, по Вашему ходатайству. При этом суды исходят из того, что при восстановлении работника на работе, работодатель обязан возместить ему утраченный заработок. Но поскольку в период нахождения Вас в отпуске Вы не работаете, и заработок Вам не начисляется, то нет ни вынужденного прогула, ни оснований для оплаты его в размере среднего заработка.
Однако такая позиция прямо законом не предусмотрена, а это значит, что в принципе, у Вас есть шанс убедить суд в обратном.
Если суд решит оплачивать Вам период «вынужденного прогула», то Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922, по которому необходимо рассчитывать средний заработок предусматривает и случаи повышения заработка в организации. В соответствии с п. 16 Положения, если повышение произошло после расчетного периода до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, - повышается средний заработок, исчисленный за расчетный период.
