Будьте добры, ответьте, пожалуйста, на такой вопрос по трудовому законодательству: Я работал в издательстве «Евроадрес» по договорам подряда с 1995 года, в 1998 году положил туда свою трудовую книжку, где была сделана запись «Принят на работу по договору подряда», в феврале 2002 года вошел в штат как консультант по рекламе. Все это время выполнял одну и ту же работу и получал комиссионное вознаграждение в размере 10% от договора. В момент зачисления в штат (2002 г) получал зарплату 600 рублей, и так называемый дополнительный оклад за выполнение плана, который выплачивался только, когда план выполнялся.
В августе 2002 года, впервые за 7 лет, как штатный сотрудник, пошел в отпуск, получил отпускные, которые рассчитывались не за последние 3 месяца, а за весь отработанный в штате период (с февраля 2002).
Теперь при увольнении по собственному желанию с 1 ноября 2002 года, фирма насчитывает мне долг по отпускным, якобы за неотработанные три месяца, после записи 1998 года (спустя 4 года) делает запись «запись 1998 года недействительна», вычитает долг из моих комиссионных и издает внутренний приказ о том, что комиссионные по заключенным договорам выплачиваются только в течение месяца с момента увольнения. Законно ли все это?
На ваш вопрос отвечает:
Специализированное юридическое бюро по трудовому праву "ТРУДОВОЙ КОНСАЛТИНГ"
1.В первую очередь, давайте с Вами разберемся, действительно ли Вы работали по договору подряда. Дело в том, что название договора еще не говорит о его сути. Очень часто встречаются на практике несоответствия. Так, если договором гражданско – правового характера фактически регулируются трудовые отношения, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства. Чтобы определить фактический характер отношений, регулируемых Вашим договором, необходимо установить его соответствие ряду признаков трудовых отношений. Признаки следующие:
а) подчинение правилам внутреннего трудового распорядка организации;
б) систематичность выполнения работы (т.е. в если в договоре не указан конкретный объем работы);
в) трудовая функция (работа по определенной специальности, квалификации, должности);
г) оплата за выполнение трудовой функции (имеется ввиду оплата за сам процесс работы, а не за конкретный результат).
Если Ваш договор соответствует каким – либо из перечисленных признаков Вы можете обратиться в суд для установления факта, что Вашим гражданско – правовым договором фактически регулировались трудовые отношения между работником и работодателем, а также потребовать внесения соответствующих записей в трудовую книжку. Если суд признает этот факт, это будет означать, что все время вашей работы с 1995 года до зачисления в штат на Вас распространялось трудовое законодательство, а соответственно Вы имели право на ежегодный оплачиваемый отпуск. В этом случае, работодатель будет обязан вам компенсировать неиспользованный отпуск. Если у Вас несколько договоров подряда, тогда Вам нужно рассматривать каждый из них на наличие признаков трудового договора – для определения момента, с которого на Вас распространялось трудовое законодательство.
Если Вы действительно работали по договору подряда, тогда трудовое законодательство распространяется на Вас с момента зачисления в штат, заключения трудового договора либо фактического допущения к работе.
2..В соответствии со статьей 137 ТК РФ работодатель имеет право на удержание из заработной платы работника для погашения задолженности работодателю в случае:
а) возврата сумм излишне выплаченных работнику вследствие счетной ошибки
б) при увольнении работника до окончания того рабочего года , в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска.
В соответствии с ТК РФ и Порядком исчисления среднего заработка расчетный период для расчета среднего заработка составляет 3 месяца, либо 12 месяцев, предшествующих отпуску. В Вашем случае работодатель не правильно определил период расчета среднего заработка для определения отпускных. В ТК РФ, статье 137 говориться, что работодатель может удержать из заработной платы задолженность только в случае счетной ошибки. Под счетной ошибкой следует понимать ошибку непосредственно при проведении арифметических действий. Таким образом работодатель не имеет права удерживать из заработной платы суммы, которые Вам начислены по его ошибке при определении расчетного периода.
В то же время работодатель вправе удержать из заработной платы суммы за неотработанные дни отпуска в случае увольнения до истечения года, за который работник получил ежегодный оплачиваемый отпуск. В Вашем случае этот период будет составлять с момента увольнения до соответствующего числа февраля 2003 года (дата, когда вы были приняты на работу в качестве штатного сотрудника).
3. Трудовая книжка ведется на работников, работающих по трудовому договору, а договор подряда является гражданско-правовым договором, следовательно на Вас трудовая книжка не должна была вестись в период работы по договору подряда.
Работодатель может при выявлении неправильной или неточной записи в трудовой книжке вносить в нее изменения, в том числе о том, что запись недействительна, но при этом необходимо указывать основания, в соответствии с которыми запись признана недействительной (п.2.5 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек на предприятиях, учреждениях, организациях, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР №162 от 20.06.74).
4. В соответствии со статьей 129 ТК РФ заработная плата – это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также выплаты компенсационного и стимулирующего характера. Исходя из данного определения комиссионные относятся к заработной плате, установление которой осуществляется коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами организаций и трудовыми договорами. Они выплачиваются в дополнение к основной заработной плате и являются по сути стимулирующими выплатами. В соответствии со статьей 140 ТК РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя производится в день увольнения , если в этот день работник не работал, то указанные суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления требования о расчете. Установление большего срока расчета с уволенным работником локальным актом организации не правомерно.
Неправомерные действия работодателя Вы можете обжаловать в комиссию по трудовым спорам (если таковая есть в Вашей организации) либо в суд, если нельзя разрешить ситуацию по соглашению сторон.
